本帖最後由 aa00 於 2012-1-14 10:18 AM 編輯 公仔箱論壇' n; H9 C6 B- h
) ^- z5 o( w$ e5 J7 _7 kwww2.tvboxnow.com2012-01-14 資深大律師、香港基本法委員會委員莫樹聯──釋法確認九九年釋法效力可一併解決外傭案及內地孕婦產子問題 公仔箱論壇4 _/ _$ y5 e U
' [+ \9 J/ Z0 Ytvb now,tvbnow,bttvb - Q0 D- c2 c/ w. t公仔箱論壇 1 R0 r4 l4 X P( [, O! ktvb now,tvbnow,bttvbtvb now,tvbnow,bttvb9 D) h: x/ q, R+ \& J/ R- R; ^2 x
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** 標題由編輯所加 3 {9 j8 T u+ X. ^5 V& M* N% I9 r: X) s# o5 w+ s
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很高興聽到你的喜訊,知道你幾個月後將產下龍兒!www2.tvboxnow.com- P' T0 O9 T+ G2 ^, @! y! q
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但感到興奮的同時,你也為了最近社會面對的一些問題感到擔憂,特別是有關你家中工作已滿七年的菲藉傭人,你擔心她可能申請成為永久居民後會離開,令你的兒子出生後沒有一個可信靠的人照顧。更加逼切的,就是你不知應否去你家附近的一所公立醫院分娩,擔心會不會到時有很多的內地孕婦湧到那裡,令工作人員應付不下,無足夠人手好好地照顧你和嬰孩。www2.tvboxnow.com" H8 A- w. U8 \: o7 M
; j4 S' J% e0 b這兩個問題,都是極富爭議性。你提到有人建議用人大釋法或修改基本法處理,就可解決問題。你問我:這些問題,是否真的可以從法律的角度來處理呢? * P6 L* @/ ]; r: Ktvb now,tvbnow,bttvb * @: N, M: H' R我同意你在電郵裡所說,訪港孕婦問題的一大根源,是終審庭在2001年“莊豐源”案裡,裁定在港出生的中國公民,父或母親均無需已在香港定居或已享有居留權,也符合基本法第24(2)條的規定,成為香港永久居民。法院提出的理由很簡單,就是在字面上,這條文只提到“在香港出生的中國公民”,並沒有對其父母的身份作出規定。因此一案,內地孕婦在港所生的子女都自動變成永久居民。 # y5 V8 x) g1 }4 r# N公仔箱論壇公仔箱論壇, v+ D$ e) P/ x5 l
你覺得這法庭裁決很難理解,因為你聽說在96年,特區籌委會已作出了一個決定,認為在基本法有關條文所規定的“在香港出生的中國公民”,是指父母雙方或一方合法定居在香港期間所生的子女,不包括持雙程證人士在留港期間所生的子女。你不明白法庭為什麼不跟這決定去判案。4 E9 M8 F8 Q! O9 h
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你提到的96年籌委會決定,其實只是一個“意見”,但這意見已被人大常委會在99年的“居港權--吳嘉玲”一案裡,經過釋法的途徑確認了。雖然這99年的釋法與基本法提到“在香港出生的中國公民”一項沒有直接關係,人大常委會在該解釋裡卻說了這一句話:基本法第24(2)條其他各項(即是包括“在香港出生的中國公民”和“在港居留連續7年的外籍人士”這兩項)的立法原意,已體現在96年的籌委會意見中。並說:“本解釋公佈之後,香港特別行政區法院在引用基本法有關條款時,應以本解釋爲準。”公仔箱論壇8 @* S8 L7 A2 z5 ~* C4 F M; i
/ M2 @& ~/ A$ I3 s你可能會問: 既然96年的意見寫得這麼清楚,而人大常委會在99年解釋裡亦確認了這意見,那麼,為什麼終審庭在“莊豐源”案裡,會作出與96意見完全相反的裁決呢?tvb now,tvbnow,bttvb2 x6 _$ T" @; W. _( e! c
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依我看來,終審庭作出這裁決的一大原因,便是它覺得沒有需要在“莊豐源”案中,啟動基本法第158條的機制,向人大提請釋法。假如法庭啟動這機制,人大常委會便必需說明籌委會的96年意見,是否應用在基本法所提到“在香港出生的中國公民”這一項。而終審庭之所以沒主動向人大提請釋法,部分原因是雙方訴訟人都同意人大常委會99年解釋裡的有關部分,對“莊豐源”案是沒有約束力。法庭更進一步認為,基本法第24(2)條,並不是有關中央政府管理的事務或中央和特區關係的條款,所以不符合基本法第158條有關法庭提請人大釋法的條件。TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。! _; L# |: d. r7 L M7 i
& L: x5 V9 ^2 ^' g6 Y- W7 b6 ~但好像沒有人提到,人大常委會99年解釋裡的有關部分,對“莊豐源”案是否有約束力,本身就是有關中央和特區關係的問題。而要解決這問題,就必須對基本法第158條有關人大釋法的法律效力作出解釋。所以,我個人認為,終審庭在“莊豐源”案裡,是有足夠的理據,啟動基本法第158條的機制,向人大提請釋法。 + o3 W, J0 j6 a5 H! V( s5 X, gtvb now,tvbnow,bttvbTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。% L- q G/ X/ S/ u
你當然會立刻質疑,既然在2001年不釋法,現在做行麼?tvb now,tvbnow,bttvb9 R; ~8 v: S3 @, h% Q9 R& X. E
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這是個很好的問題,也很有關鍵性。剛好,你在電郵裡也提到有關海外家務助理的案件,不久便會上到上訴庭,估計最後也會被終審庭處理。這案件其中的一個爭論點,正是人大常委會99年解釋裡的有關部分,對海外家務助理這案是否有約束力。而海外家務助理,是屬於“在港通常居留連續7年的外籍人士”的類別,與“在香港出生的中國公民”這一項,都同樣是納入基本法第24(2)條之內。所以,根據人大常委會99年解釋裡的有關部分,其立法原意,都是應該從96年籌委會意見裡找出來。簡單來說,人大常委會99年解釋裡的有關部分對這案件是否有約束力,就如“莊豐源”案的情況一樣,牽涉到有關中央與特區關係的條款。終審庭有足夠的理據,啟動基本法第158條的機制,向人大提請釋法。以99年釋法的法律效力作為這次釋法的題目,便可望將外傭和訪港孕婦兩個頭痛問題一起處理。 1 _, d, |0 C- j! m- U! ^( x公仔箱論壇 . ]+ S. X" u. S. f% [TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。所以,在2001年沒有做的,現在11年後可以做了。這樣做一來,政府無需要求人大釋法,人大常委會也無需自己主動釋法。 " M2 w1 i# Z$ ^& }( a8 C公仔箱論壇 $ V0 z9 O: R- Awww2.tvboxnow.com至於你提到修改基本法的方案,我覺得並不是不可行,但這途徑是從來沒有援用過,程序也十分繁複,不可能在很短時間內完成。TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。6 h& N: _# d4 s* s
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你雖然很久以前已經放棄法律的行業,但作為一個身受影響的市民,你的看法又是怎樣呢? * s" ?4 j, w6 _- Y" } # ~2 @- b- }' G! @- Y% Vwww2.tvboxnow.com最後,我祝你和胎兒龍年健康。盼望你和千千萬萬香港市民所面對的問題,可早日得到完滿解決。 ^" B2 F y; A) x: D6 x- T* C4 X 0 k$ u, Y, u/ j7 l) x5 Swww2.tvboxnow.comtvb now,tvbnow,bttvb$ ?8 q9 f% J" P
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2012年1月14日公仔箱論壇: W0 n) {7 I* @
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(約於當天 HKT 10:30 開始播放) 2 M/ r0 u6 N. f9 b# i6 ~3 [/ ~公仔箱論壇 3 Y: v0 c0 u6 q$ m( [www2.tvboxnow.com ( W. I: f1 z' Y+ m4 [) h公仔箱論壇0 T/ ]: ~" y# F" x- Y$ u! \* H
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2012年1月28日3 [$ o5 M; t9 i, g0 [! |
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* S! w! D: U, m7 o【香港家書】2012-03-31 立法會司法及法律事務委員會主席吳靄儀──異見判決彰顯司法獨立 " _& w8 w3 o/ }0 Q3 U2 cwww2.tvboxnow.com 5 d3 Q) m. J) N: M* t5 o2 Itvb now,tvbnow,bttvb ! P0 m* W( ]0 C& z0 m, q3 m1 `** 標題由編輯所加公仔箱論壇6 j7 L+ @0 N' y: Y% M" {' Y
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包致金法官:tvb now,tvbnow,bttvb) v4 i/ q0 i+ B/ m
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你今年十月滿65歲就要退休,沒有得到行政長官延長任期,但空缺就由與你同齡的法官接任,在民間社會引起疑問和憂慮。如果年齡不是問題,為何不由你續任?莫非是你過去曾反對人大釋法,令北京不快?莫非是你在人權及憲制權利上走得太前,令政府管治失利? ' _( `& T/ a" U/ n1 TTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。 - O1 ~6 z9 x# C) s 據說,有人稱你為「包拗頸」,因為終審法院的判決,你往往作所謂「異見判決」dissenting judgment,與大多數的裁決不一致,例如在去年《剛果金》案,五位大法官之中有三位裁決須提呈人大常委會釋法,但你與另一位法官就裁定不須釋法,你並且在你的判決書之中一開始就說:TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。7 e! |7 v: M7 h% _; j. h
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「一早已知道,終有一天,法庭會就司法獨立上作出決定,這一天現在到來了。」[“It has always been known that the day would come when the Court has to give a decision on judicial independence. That day has come.”] # w+ k9 A+ c. W( E8 u [8 \) `4 [TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。www2.tvboxnow.com: |! `$ v" W, D& Z! a8 g9 H& Q# O2 G7 U
市民大眾難免問,為何你的法律見解就是與別不同?是你太開明,還是其他法官太過保守?你的退休,是否意味當權者要自司法機構排除異見,確保有一致的保守聲音?公仔箱論壇" ^) a3 M4 O9 r$ I7 @4 l+ O
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答案是,我們永遠不會知道真正的答案,但是你的退休引起的關注,正好給社會一個機會,重新肯定司法獨立的重要,對任何可能破壞司法獨立的行為也要提高警愓,亦加深公眾對司法獨立的認識。TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。! w: d% S& ~6 s7 @
* a- j1 j: q' h! g1 o/ H$ ~公仔箱論壇首先,我要肯定所謂「異見判決」dissenting judgment的正面價值。如果法庭不是獨立,而是按指揮而判案的話,那麼法庭的裁決,就會永遠一致。沒有司法獨立,就沒有異見判決。 2 D2 j5 c: m( `2 b# H公仔箱論壇公仔箱論壇, l; n% ~) _3 s# S7 t$ Y) Y
更重要的是,在我們的制度之下,法庭的判決,並不是裁定哪一方勝訴就了事,而是要詳細具體陳述作出某個裁決的事實和法律理據。 若非如此,法庭的裁決,就只是另一種人治和強權,而不能稱為「法治」。 「法治」,就是無論法官感情上較為同情哪一方,無論「民意」或「官意」如何,法官都必須只按照法律裁決。 . M; b5 S5 `. a- sTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。8 a, B1 N; j; D# x5 O. K' {
在這個過程中,每位法官都需獨立思考,正因如此,雖然大部分時間都會達致同一結論,但有時有法官得出不同的意見,也絕不出奇。可以說,異見裁決,是獨立思考的表徵。 如果法官唯職級最高者馬首是瞻,那麼就不會有異見判決。 9 q9 m' j& f' _. |tvb now,tvbnow,bttvb % b7 B K( s6 O5 @( M4 Z; o公仔箱論壇包官,我感謝你歷年所作的異見判決。 我有兩個理由。 第一,力量微弱的小市民要挑戰龐大的政府,如果不是借助法律的權威,根本是無可能的,但即使借助法律,成立已久的主流觀點,往往都是對政府有利,我們雖然不能成功說服法庭上的大多數,但能打動一位法官,比建制走前一步,往往令我們感到,公道仍在人間!我們不是完全沒有道理! 我們的道理有人聽得到,並且紀錄在法庭報告的典籍上。 4 Z2 W& q6 m; d* NTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。 4 a5 A) g$ z0 mTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。第二,從一個法律執業者的角度,我們注意的不單是一宗官司的輸贏,而是法律的整體發展和進步,鞏固系統,破舊立新,今日的異見判決,即使不是全對,往往成為他日主流思想的種籽。TVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。3 w0 ?, y% ~9 Y# O* G
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我不認同將法官分為「開明」和「保守」,法官的尺度是要公正、無懼,判決之際,讓公眾看到是基於令人信服的法理,做到這樣,無論「保守」或者「開明」,每一位法官都需要不停接受不同觀點的挑戰。 7 M8 Q2 s- t0 ^* [: h4 owww2.tvboxnow.comTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。1 U; d9 U2 k( x9 M3 s _' O
1999年,人大釋法之後,在《劉港榕》案之中,你獨持異議,裁定入境處長在執行遣送離境令之際,必須考慮人道理由,而如果有這樣做,就不會將已得到宣判有居留權的港人子女遣返大陸; 2001年,在《談雅然》案,你獨持異議,裁定領養子女享有居留權,與親生子女無異; 2002年,《吳少彤》案,你獨持異議,裁定人大釋法前,已根據《吳嘉玲》案獲得居留權的人士,不受釋法影響,不會失去已經得到的權利。 + Q3 [& V! E/ v- b" Z, C9 i: x公仔箱論壇公仔箱論壇( k. B$ C, R2 f1 g# o4 g
在2005年,《梁國雄》案,你的異見判決,裁定和平示威,必須事先獲得不反對通知書才能合法舉行,是違反憲法之下的權利和自由,梁國雄等無罪。我相信,這些異見裁決,令香港人對香港法庭、對香港的法治,更有信心。 + i. }- A" v0 d o" Zwww2.tvboxnow.com 9 C6 B! X$ @5 v你說得好,「一個法官的離開,即使他是法庭裏最開明的法官,甚至法庭裏唯一的開明法官,這也不是致命的。如果其他法官因恐怕他們會有甚麼遭遇而損失獨立性,這才會是致命。」我希望香港市民永遠不會容許這一天來臨。 8 h7 {5 _9 ~/ B- _. ?- z; B: a5 JTVBNOW 含有熱門話題,最新最快電視,軟體,遊戲,電影,動漫及日常生活及興趣交流等資訊。 ' _& t' P4 U0 g4 Awww2.tvboxnow.com 吳靄儀 www2.tvboxnow.com6 g& q/ U; S, C
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